L’article 28 alinéa 2 Code des marchés publics stipule : « Le pouvoir adjudicateur peut négocier avec les candidats ayant présenté une offre ». Les acheteurs publics ont donc l’habitude d’insérer, dans leur règlement de la consultation, une phrase-bateau telle que : « notre Administration se réserve le droit de négocier ».
Cette clause avait été jugée irrégulière par le Tribunal Administratif de LILLE : « si l’ article 28 du même code permet de manière générale aux pouvoirs adjudicateur de recourir à la négociation en procédure adaptée, il leur appartient d’indiquer expressément pour chaque consultation s’ils entendent effectivement faire usage de cette faculté, de nature à exercer une influence sur la présentation des offres ».
Les juges lillois reprochaient à cette clause son imprécision et incitaient les personnes publiques à la transparence, en indiquant clairement dans le DCE si elles négocieront ou non avec les candidats.
Le Tribunal Administratif de NANTES, quant à lui, ne semble pas de cet avis. Il interprète les dispositions de l’article 28 du CMP dans un sens tout à fait libéral puisqu’il annonce : « si la possibilité de négocier est prévue dans le règlement de la consultation, le pouvoir adjudicateur n’est toutefois pas tenu d’y recourir »…
Tribunal Administratif de Nantes, 7 février 2012, « Société LTI »
